商业秘密的归属

唐青林


　　一、商业秘密的归属：企业还是员工
　　（二）职务技术成果的归属
　　按照法律一般理论，员工执行其法人或者其他组织的工作任务或主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件完成的技术成果，其使用权和转让权属于法人或者其他组织。法人或其他组织对完成该项技术成果的个人给予奖励或报酬。但法人或者其他组织与其职工就在职期间或者离职以后所完成的技术成果的权益有约定的，人民法院应当依约定确认。
　　《合同法》第三百二十六条规定：“职务技术成果的使用权、转让权属于法人或者其他组织的，法人或者以其他组织可就该项职务技术成果订立技术合同。法人或者其他组织应当从使用和转让该项职务技术成果所取得的收益中提取一定比例，对完成该项职务技术成果的个人给予奖励或者报酬。法人或者其他组织订立技术合同转让职务技术成果时，职务技术成果的完成人享有以同等条件优先受让的权利。职务技术成果是执行法人或者其他组织的工作任务，或者主要是利用法人或者其他组织的物质技术条件所完成的技术成果。”
　　财政部、国家发展改革委、科技部和劳动保障部于2006年10月25日联合发布的《关于企业实行自主创新激励分配制度的若干实施意见》（财企【2006】383号）规定，属于一下情形之一取得的职工职务技术成果，应当属于企业所有，法律、法规另有规定的除外：职工在本职工作中取得的；职工在企业交付的研发任务中取得的；职工主要利用企业的资金、设备、零部件、原材料或未对外公开的技术资料等资源取得的；职工退职、退休、调动工作后一年内或者在于企业约定的期限内取得，且与其在原企业承担的本职工作或分配的任务有关的。
　　最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二条规定，合同法第三百二十六条第二款所称“执行法人或者其他组织的工作任务”，包括：（一）履行法人或者其他组织的岗位职责或者承担其交付的其他技术开发任务；（二）离职后一年内继续从事与其原所在法人或者其他组织的岗位职责或者交付的任务有关的技术开发工作，但法律、行政法规另有规定的除外。 法人或者其他组织与其职工就职工在职期间或者离职以后所完成的技术成果的权益有约定的，人民法院应当依约定确认。
该司法解释第三条规定，合同法第三百二十六条第二款所称“物质技术条件”，包括资金、设备、器材、原材料、未公开的技术信息和资料等。该司法解释的第四条规定，合同法第三百二十六条第二款所称“主要利用法人或者其他组织的物质技术条件”，包括职工在技术成果的研究开发过程中，全部或者大部分利用了法人或者其他组织的资金、设备、器材或者原材料等物质条件，并且这些物质条件对形成该技术成果具有实质性的影响；还包括该技术成果实质性内容是在法人或者其他组织尚未公开的技术成果、阶段性技术成果基础上完成的情形。但下列情况除外：（一）对利用法人或者其他组织提供的物质技术条件，约定返还资金或者交纳使用费的；（二）在技术成果完成后利用法人或者其他组织的物质技术条件对技术方案进行验证、测试的。

　　（二）委托开发或合作开发成果的归属
　　在委托开发或者合作开发技术秘密的合同中，由当事人约定技术秘密成果的使用权、转让权和利益的分配办法。没有约定或约定不明确的，合同当事人可以协议补充；不能达成协议的，按照合同有关条款或交易习惯确定；如果仍不能确定归属权，则当事人均有使用和转让该技术秘密成果的权利，当事人可以自由的决定自己使用或以普通使用许可的方式许可他人使用，但转让该技术秘密，或者以独占或排他使用许可的方式许可他人使用时需征得对方当事人同意或追认，否则该转让和许可行为无效。
　　我国《合同法》第三百四十一条规定：“委托开发或者合作开发完成的技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配办法，由当事人约定。没有约定或者约定不明确，依照本法第六十一条的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，但委托开发的研究开发人不得在向委托人交付研究开发成果之前，将研究开发成果转让给第三人。
　　最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第二十条规定：合同法第三百四十一条所称“当事人均有使用和转让的权利”，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以普通使用许可的方式许可他人使用技术秘密，并独占由此所获利益的权利。当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以独占或者排他使用许可的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效。

　　二、企业承包经营期间产生的商业秘密归承包人所有
　　所谓企业承包经营，就是指政府指定的有关部门或企业的所有者（简称“企业主管部门”）在完全享有企业产权的前提下，将企业的生产经营管理权授予企业，与企业承包经营者（本文仅指自然人）代表企业同发包方订立承包经营合同，以一定的经济利益为目的，约定双方责权利的一种企业经营管理方式。在承包经营合同中，发包方为政府指定的有关部门或企业的所有者，承包方为实行承包经营的企业，企业承包经营者就是通常所说的承包人。
　　那么，在企业承包经营期间产生的商业秘密归承包人所有还是归企业所有呢？目前法律对此问题并无明确的规定。我们认为一般而言，企业承包经营期间产生的商业秘密应该归承包人所有。
　　一些地方的高级法院颁布的地方性指导意见中有所涉及，例如江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见（苏高法审委[2004]3号）第四条规定：承包经营期间产生的商业秘密，除当事人另有约定的以外，权利属于承包人。

编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。

国家林业局


国家林业局关于进一步加强天保工程区公益林管护工作的指导意见

林天发〔2013〕7号


各有关省、自治区、直辖市林业厅（局），内蒙古、吉林、龙江、大兴安岭森工（林业）集团公司,新疆生产建设兵团林业局：
公益林管护是天然林资源保护工程（以下简称天保工程）二期森林管护的重要组成部分，管护的公益林面积为12亿亩，占天保工程区17亿亩管护面积的70%。特别是在长江上游、黄河上中游地区，工程区的公益林所占比重更是高达91%。工程区的公益林管护，涉及超过三分之二的森林管护面积和千家万户职工林农的切身利益，事关生态保护和民生改善的重大责任。针对当前公益林管理中存在的思想认识不到位、机构职能交叉、区划落界质量不高、管护责任和措施难以全面落实等问题，根据天保工程二期实施方案和森林生态效益补偿基金管理政策的要求，现就进一步加强天保工程区公益林管护工作提出以下指导意见。
一、提高认识，切实加强领导
公益林管护和生态效益补偿基金的兑现，是天保工程二期的一项重要内容，关系到生态保护的成效和民生的改善，关系到天保工程二期目标的实现。各级林业主管部门要充分认识管护好天保工程区公益林的重要性，进一步加强组织领导，创新管理思路，强化工作措施，完善制度建设，切实加强公益林的保护和管理，确保森林生态效益补偿政策的全面落实。
二、明确职责，加强工程区的公益林管护工作
森林管护是天保工程的一项重要内容，而无论从生态区位的重要性和所占面积的比重上，公益林的管护都是天保工程森林管护的核心。有关省区的天保工程管理部门，要认真履行职责，按照天保工程的要求，统一规划、统一协调、统一组织实施好工程实施范围内的森林管护、特别是公益林的保护工作，确保天保工程森林管护的连续性、完整性和有效性。鉴于公益林管护工作的重要性、长期性、艰巨性和复杂性，有关省区要进一步明确各自天保工程管理机构对天保工程区公益林管护的管理职责，调整充实管理人员，落实管理工作经费，确保公益林管护取得实效，确保天保二期森林管护目标的实现。
三、严格管护责任，强化管护体系建设
各地要在充分总结天保工程一期森林管护经验的基础上，针对集体和个人所有的公益林地块零散、交叉严重、难以落实林权所有者管护责任的情况，将工程区内的公益林管护纳入天保工程森林管护范畴统筹规划，统一组织，统一实施。要结合森林的林地权属、生态区位、地形分布和管护难易程度等情况，采取行之有效的公益林管护模式。国有公益林由国有林业实施单位严格组织管护；集体和个人所有的公益林，要实行林权所有者自主管护与县级林业主管部门组织实施的公共管护相结合的双重管护模式，各司其责，相互补充，全面落实各项管护责任和管护措施。对林权权利人或其委托的管护人员，要以合同的形式，明确他们的自主管护责任。各地要结合实际，制定天保工程区公益林公共管护的管理办法、管护人员管理办法和检查验收管理办法等，打造一支精干的管护队伍，合理规划、建设管护设施，科学配置管护设备，认真承担好工程区公益林范围变化的监测、检查验收、森林火灾预防与扑救、林业有害生物防治监测等方面的工作任务，层层签订管护责任协议或管护合同，及时兑现管护费和补偿基金，切实把公益林管护责任落实到山头地块、落实到人。
四、加快公益林区划落界，夯实基础工作
各级林业主管部门要按照《国家林业局关于国家级公益林补充区划审核结果的通知》要求和“适度调整、相对集中、便于管理、总量相对稳定”的原则，结合实际，依据新的森林资源二类调查和集体林权制度改革成果，与林地保护利用规划相协调，高质量完成国家级公益林和地方公益林的区划落界工作，切实完善相关协议和手续。在此基础上，各级林业主管部门要建立和完善公益林管理信息数据库，及时更新数据，实行动态管理。
五、加大地方财政保障力度，落实地方公益林生态效益补偿政策
集体和个人所有的地方公益林是天保工程区天然林保护的重要组成部分，落实地方公益林的生态效益补偿基金，是贯彻落实国务院批准实施的天保工程二期实施方案的政策要求，关系到这些地方的生态安全、林区稳定和林权所有者的切身利益。按照中央和地方事权划分的原则，在中央财政给予管护费补助的基础上，各地要尽快建立和完善地方公益林生态效益补偿制度，按照天保工程二期实施方案的要求，对地方公益林实行生态效益补偿。
六、加强补偿资金管理，规范资金使用
集体和个人所有的国家级公益林生态效益补偿基金，要按照财政部和国家林业局制定的《中央财政森林生态效益补偿基金管理办法》的要求，重点用于国家级公益林的保护和管理。各地林业主管部门要结合本地实际，主动协调地方财政主管部门，不断完善相关政策和管理办法，确实保障公益林公共管护体系建设，规范基金管理和使用。中央补助地方公益林的管护费，用于地方公益林的管护支出。
以上指导意见，请认真贯彻落实，并及时反馈情况。

国家林业局
2013年1月9日